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自行约定“增值税预开税费承担”是否存在虚开之嫌?
发布时间:2016/5/12 8:27:42   阅读数: 11431


导语

    增值税是我国1994年开始全面实施的新税种,它对于减少税收环节,合理征税,促进税收具有十分重要的意义。由于近年来,国家经济发展迅速,贸易往来频繁,预开增值税的情况也愈加常见。但增值税预开与虚开的区分常常只在一线之间,实践中该如何认定双方自行约定“增值税预开税费承担”?业界对此存在诸多意见。


案例简介

    乙公司因常年需要采购甲公司煤炭作为原材料进行生产,故甲与乙签订《煤炭采购合同》,约定甲向乙分批次供应煤炭,乙向甲按批次据实结算。甲与乙签署合同后,甲按照合同约定向乙一次性开具4000万增值税发票,双方约定开票税费在后续购销交易中抵扣,且该发票涉及的销项税甲已向税务机关申报,并已实际缴纳(假设并无其他进项抵扣)。乙在收到甲开具的4000万增值税发票后,于同日开具《开票收据》给甲。2015年7月1日,双方最后一次结算的实际煤炭交易额为3500万元(包括该部分增值税开票税费),后因其他缘故,双方协商中止煤炭采购,并约定多预开的500万增值税的开票税费由乙公司承担。据查,乙公司已向甲公司结清3500万元采购款,但未向甲支付多开出的500万元增值税开票税费。


上述预开的目的是乙公司需要该增值税发票作为向银行融资的材料之一,双方主观上并无偷税漏税的故意。


1.上述预开行为是否构成虚开增值税发票?

2.如果不属于虚开行为,那甲公司多预开的增值税发票损失该如何寻求救济?

观点不同思想碰撞
构成虚开增值税发票1认定的依据

    1.《中华人民共和国增值税暂行条例实施细则》第三十八条 条例第十九条第一款第(一)项规定的收讫销售款项或者取得索取销售款项凭据的当天,按销售结算方式的不同,具体为:(四)采取预收货款方式销售货物,为货物发出的当天,但生产销售生产工期超过12个月的大型机械设备、船舶、飞机等货物,为收到预收款或者书面合同约定的收款日期的当天
    2.《中华人民共和国发票管理办法实施细则》第二十六条:填开发票的单位和个人必须在发生经营业务确认营业收入时开具发票。未发生经营业务一律不准开具发票
    3.《增值税专用发票使用规定》第十一条:专用发票应按下列要求开具:(四)按照增值税纳税义务的发生时间开具。

该观点认为:

本案是采取预收货款方式销售货物的业务。《中华人民共和国增值税暂行条例实施细则》第十九条规定的“先开具发票的,为开具发票的当天”,其本质是一种惩罚性措施,言下之意即为“你不要以为业务还没有发生,先开具发票就不要交税了”,所以这条规定不是提倡提前开票,而是抑制提前开票。既然是抑制,那么无论开多开少,只要是提前开的,都是属于虚开。


2虚开涉及的法律后果

需说明的是:

虚开是指行为人违反有关发票开具管理的规定、不按照实际情况如实开具增值税专用发票及其他可用于骗取出口退税、抵扣税款的发票之行为。从广义上讲,一切不如实出具发票的行为都是虚开的行为;狭义上来讲,则是指对发票能反映纳税人纳税情况、数额的有关内容作不实填写致使所开发票的税款与实际缴纳不符的一系列之行为。刑法上的虚开行文应做狭义的理解


最高人民法院:

    2011年,最高院在《关于适用<全国人民代表大会常务委员会关于惩治虚开、伪造和非法出售增值税专用发票犯罪的决定>的若干问题的解释》中作出了明确规定,具有下列行为之一才属于“虚开增值税专用发票”

    (1)没有货物购销或者没有提供或接受应税劳务而为他人、为自己、让他人为自己、介绍他人开具增值税专用发票;

    (2)有货物购销或者提供或接受了应税劳务但为他人、为自己、让他人为自己、介绍他人开具数量或者金额不实的增值税专用发票;

    (3)进行了实际经营活动,但让他人为自己代开增值税专用发票。


《刑法》的规定:

    当然,一旦认定构成虚开增值税发票罪,则需严格按照《刑法》第205条规定予以处理:虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处2万元以上20万元以下罚金;虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处5万元以上50万元以下罚金;虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处5万元以上50万元以下罚金或者没收财产。

    综上,本案中,甲乙预开增值税发票的行为已构成虚开增值税发票,违反了法律禁止性规定,则关于双方自行约定“增值税预开税费承担”的内容应属无效。

不构成虚开增值税发票1认定的依据

    正常销售情况下,关于提前开具增值税发票,税法是允许的,根据《增值税暂行条例第十九条的规定,增值税纳税义务发生时间为“销售货物或者应税劳务,为收讫销售款项或者取得索取销售款项凭据的当天;先开具发票的,为开具发票的当天”,而本案中,甲在开具增值税发票时已向税务机关申报,并实际缴纳开票税费,所以不应认定为虚开增值税发票。


发票法的规定:

    根据《发票管理办法》第二十二条规定,虚开发票行为包含以下三种:(一)为他人、为自己开具与实际经营业务情况不符的发票;(二)让他人为自己开具与实际经营业务情况不符的发票;(三)介绍他人开具与实际经营业务情况不符的发票。本案并不属于上述三种情形。


国家税务总局的最新除外规定:

2014年7月2日,国家税务总局发布《关于纳税人对外开具增值税专用发票有关问题的公告》,指出:纳税人通过虚增增值税进项税额偷逃税款,但对外开具增值税专用发票同时符合以下情形的,不属于对外虚开增值税专用发票:

一、纳税人向受票方纳税人销售了货物,或者提供了增值税应税劳务、应税服务;

二、纳税人向受票方纳税人收取了所销售货物、所提供应税劳务或者应税服务的款项,或者取得了索取销售款项的凭据;

三、纳税人按规定向受票方纳税人开具的增值税专用发票相关内容,与所销售货物、所提供应税劳务或者应税服务相符,且该增值税专用发票是纳税人合法取得、并以自己名义开具的

受票方纳税人取得的符合上述情形的增值税专用发票,可以作为增值税扣税凭证抵扣进项税额

本案中,甲向乙实际供货,且乙向甲支付过货款,开具的发票也是符合相关规定,应属于该例外情形。


虚开与预开的本质区分:

    该观点认为必须厘清虚开的本质是什么,其最主要原则是是否有真实的交易支撑。如果有的话,提前开票并不构成虚开,提前开票与虚开并不都是一回事,不能先入为主。而本案中,预开的票款货一致,且存在真实交易,则不应构成虚开。


2多预开的救济途径:红字发票

    如果认定该行为非虚开增值税发票,那么对于纳税人多预开的增值税发票,其可以根据国家税务总局《关于推行增值税发票系统升级版有关问题的公告》的规定,通过相关税务程序开具红字发票予以解决:

    一般纳税人开具增值税专用发票或货物运输业增值税专用发票后,发生销货退回、开票有误、应税服务中止以及发票抵扣联、发票联均无法认证等情形但不符合作废条件,或者因销货部分退回及发生销售折让,需要开具红字专用发票的,暂按以下方法处理

    1.可在增值税发票系统升级版中填开并上传《开具红字增值税专用发票信息表》或《开具红字货物运输业增值税专用发票信息表》;

    2.主管税务机关通过网络接纳《信息表》并校验自动生成“红字发票信息表编号”;

    3.凭税务机关校验通过的《信息表》开具红字专用发票,在增值税发票系统升级版中以销项负数开具;

    4.也可凭《信息表》电子信息或纸质资料到税务机关对《信息表》内容进行系统校验;

    5.已使用增值税税控系统的一般纳税人,在纳入升级版之前暂可继续使用《开具红字增值税专用发票申请单》。


红字发票

是指同时符合收到退回的发票联、抵扣联时间未超过销售方开票当月 销售方未抄税并且未记账; 购买方未认证或者认证结果为纳税人识别号认证不符专用发票代码‘、号码认证不符’”这三个条件,注明作废开票软件注明作废的发票


我的观点

    理论上,小编赞同第二种观点,一是因为有真实的业务背景二是本案纳税人无主观偷漏税意愿。但实际操作中由于税务机关不好把握上述两个标准,由于各地税务机关的理解不同,存在一定的稽查风险。反之真实的物流、资金流是容易掌握的,因此如果纳税人提前开具发票,可以采取一些措施佐证业务的真实性,如开票当期开始备料采购;在合同上明确约定增票开具时限,以证明开票时是有依据的等方式来降低涉税风险。


                                                   (以上均属个别观点,如有其他见解,欢迎留言)

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